生产、销售伪劣商品罪是指生产者、销售者违反国家有关产品质量、安全监督管理的法律、法规，生产、销售伪劣商品，破坏社会主义市场经济秩序，情节严重的行为。假冒注册商标罪是指未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的行为。在司法实践中，销售假冒注册商标的商品罪与销售伪劣产品罪是容易混淆的两罪名。

 一、基本案情

2012年初,孙某从塑料颗粒厂、拔丝厂分别购买了塑料颗粒与铝丝，后开始在家中进行电缆生产，并在未经过某线缆有限公司许可的情况下，冒用该公司商标及合格证。将该合格证粘贴在其非法生产的成品线缆上。经涉案物品价格鉴证中心鉴定，被告人孙某冒用该牌合格证生产的线缆总价值87450元。

二、分歧意见

第一种意见：孙某的行为构成生产销售伪劣产品罪。孙某在没有生产许可证的情况下，在自己的家中进行电缆生产，在产品中以假充真，销售金额在5 万元以上。本案在公安机关侦查阶段的定性为销售伪劣产品罪。

第二种意见：孙某的行为构成假冒注册商标罪。孙某以非法牟利为目的，违反国家商标管理法规，未经商标所有人许可，在同种商品上使用与商标所有人相同的商标，情节严重，构成假冒注册商标罪。

 三、笔者意见

同意第二种意见。

假冒注册商标罪与销售伪劣产品罪是容易混淆的两罪名。他们有一些相似之处，如在客观上都表现为销售行为，主观上都是故意，都以“明知”为主观方面的核心要素，并且一般都有营利的目的。但是，二者还是存在根本的区别。（一）侵犯客体不同。前者侵犯的客体是他人的注册商标专用权和国家的商标管理制度。后者侵犯的客体是国家队产品质量的监督管理制度、市场管理制度和广大用户、消费者的合法权益。可见，二个罪打击的侧重点不同，前者打击侵犯商标专用权问题，后者打击产品质量问题。（二）犯罪对象不同。假冒注册商标罪的犯罪对象是假冒他人已经注册的商品，该商品的质量可能是合格的，但是其质量与真正注册商标的商品质量有无差异，即使假冒注册商标的商品质量优于真正注册商标的商品，也不影响本罪的成立。而销售伪劣产品罪的犯罪对象是伪劣产品，伪劣产品的根本特点就是其质量不符合有关产品质量法的要求。

根据刑法第一百四十条的规定，伪劣产品应当为掺杂掺假的商品、以假充真的商品、以次充好的商品以及冒充合格产品的不合格产品。但本案中，假冒注册商标的商品并不是伪劣产品。既然犯罪对象不是伪劣产品，本罪就不能定性为销售伪劣产品罪，只能按照销售假冒注册商标的商品罪来定罪处罚。

然而，实践中比较复杂的问题是，行为人生产、销售的商品既是伪劣商品,又是假冒商标的商品，这种情况应该如何处理？在刑法理论上，存在两种不同的观点。第一种观点认为这种情况属于法条竞合关系，第二种观点认为这是一行为触犯数罪名的想象竞合犯。笔者认为第二种观点正确。因为生产、销售伪劣商品的犯罪构成中，作为犯罪对象的伪劣商品未必是假冒商标的商品，所以就没有必然的构成要件的重合或交叉，不属于法条竞合。这种情况完全符合想象竞合犯的特征，即行为人只实施了一个行为，该行为在形式上同时符合数个犯罪构成，是观念上的数罪，而不是实质上的数罪。对于想象竞合犯，应择一重罪从重处罚。

根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（2001年4月9日）第十条的规定也持此观点，即“实施生产、销售伪劣商品犯罪，同时构成侵犯知识产权、非法经营等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。”本案销售数额为87450元，假如假冒注册商标的电缆同时又是伪劣产品，根据《刑法》第一百四十条的生产、销售伪劣产品罪定罪，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;而按照最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释 》（2004年12月18日）第二条第二款以销售假冒注册商标的商品罪定罪，非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的。应当“判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金”。在此案中，销售假冒注册商标的商品罪就是重罪，所以应当以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。

  （作者单位：新河县检察院 ）